服务合同纠纷、消费维权点评法律意见和代理策略(不当得利纠纷律师,关键词优化)

我们每周将发布各个领域的法律意见书的指导案例，并附上律师的点评。

这些法律意见指导样例全都来自于参与案件竞标的律师，可能存在分析不准确的地方。法律意见也没有最好，站在不同的角度也会有不同的见解产生。这里我们提供法律意见书指导案例，仅希望能够抛砖引玉。

案件简介丨服务合同纠纷、消费维权

客户为原告，加盟某广州早餐品牌。今年3月对方告知，3月10日之前加盟，加盟费能优惠1000-3000元，要求是客户本人需亲自去公司考察，包报来回接送费用。3月10日，客户飞往广州，缴纳二万零八百元加盟费用。（对方口头表示是加盟费，宣传册上写的是开店费用，开收据时写的是标准店套餐费，在合作协议里又被写成是技术培训学习费）。缴费后，客户在该公司学做早餐产品，并得到对方承诺，学成之后会帮助客户开店。客户参与培训后发觉商家不正规，和对方交涉只交学费，其他费用由对方退还（合同中声明学习免费，所交费用为设备费），公司要求客户再给三千元的押金才交付设备。但据其它学员称，交钱后公司后续还会强行要求购买14400元必购清单和其他费用。如果不继续缴费，该客户将无法得到任何设备和退款。加盟公司夸大事实宣传，误导很多人加盟投资。

客户陈述：这事发生到现在已有三个多月了，我是最近才对加盟法规有一点点了解:公司夸大利润，虚假宣传，利用欺骗和隐瞒重要事实，宣传内容与实际经营不符，引人误解，使加盟商基于其提供的宣传信息作出了错误的决策。公司没有直营店，没有两店一年，在微信里晒的照片是加盟商拍给公司的照片。公司收钱后给学员的是收据，没有发票。我现在要求公司退还我二万零八百的钱，支付宝的收益和去广州期间的销费。

法律意见样例及点评

徐老师点评——导言

本案中，客户认为许可方存在虚假宣传行为，夸大了加盟的利润。客户加盟后，发现实际情况没有达到许可方所宣传的效果。同时，由于加盟费在合同上体现为其他费用，可能会对客户举证方面形成困难。

本案的争议焦点在于加盟合同是否能够解除。

1、可争取的权益（诉讼请求）分析

1.1 判令解除双方签订的《加盟合同》。

1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？

判令解除双方签订的《加盟合同》。

2. 可争取本项权益的理由有哪些？

根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（一）款约定，本案中当事人与对方签订了《加盟合同》，该协议已成立并生效，现当事人因对方存在虚假宣传、欺骗和隐瞒重要事实，导致双方无法继续履行《加盟合同》，《加盟合同》约定的目的客观上无法继续实现，当事人可主张解除《加盟合同》。根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，根据《经销商合作协议》约定的内容，本案成立商业特许经营合同关系，如无特别规定，当事人作为被特许人，在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除该协议。

法律依据：《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”《商业特许经营管理条例》第十二条：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”

3. 争取本项权益的可能性有多大？

80%以上

4. 争取本项权益存在的风险有哪些？

1、本案中，双方签订了《加盟合同》，该协议已成立并生效，原则上双方理应严格按照协议约定履行相应的义务。根据当事人的陈述，目前对于对方违约以及存在虚假宣传等违法事实，还需进一步调查核实，当事人陈述未取得《加盟合同》证据原件，对于当事人举证较为不利，需进一步补充证据及事实。

2、根据《加盟合同》约定的内容，本案实质上系商业特许经营合同关系，对方作为商业特许人，需开展特许经营活动，需严格符合《商业特许经营管理条例》的约定，如后续调查核实对方开展商业特许活动涉嫌违法或违约的事实，当事人可依法主张解除该协议。

3、本案中，《加盟合同》虽约定了由合同签订地的法院管辖，但未明确具体约定签订地所指定的市辖区及详细地址，如后续无法举证或补充证据，不排除该管辖约定不明，导致约定管辖无效，当事人无法在广州地区提起本案的诉讼。

1.2 判令被告返还已付加盟费20800元。

1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？

判令被告返还已付加盟费20800元。

2. 可争取本项权益的理由有哪些？

根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，本案中，如当事人主张解除《加盟合同》得到法院的支持的，当事人可要求恢复原状，并主张对方返还已付加盟费20800元。

法律依据：《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”

3. 争取本项权益的可能性有多大？

80%以上

4. 争取本项权益存在的风险有哪些？

1、本案中，当事人主张对方返还已付加盟费20800元，其前提系主张解除《加盟合同》诉求得到法院的支持。

2、根据上述分析，如本案《加盟合同》约定法院管辖条款无效的，当事人无法在广州地区提起本案的诉讼，后续维权成本将增加。

3、本案如提起诉讼后，如果对方向法院提起反诉，鉴于当事人已接受了相应的技术培训及学习的事实，不排除法院会适当减少返还加盟费的金额。

1.3 判令被告赔偿原告经济损失1400元（需进一步核算）。

1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？

判令被告赔偿原告经济损失1400元（需进一步核算）。

2. 可争取本项权益的理由有哪些？

根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，本案中，如当事人主张解除《加盟合同》得到法院的支持的，并且当事人在履行本加盟合同过程中，致使当事人经济受损的事实的，当事人可要求赔偿损失。法律依据：《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”

3. 争取本项权益的可能性有多大？

50%—80%

4. 争取本项权益存在的风险有哪些？

本案中，当事人主张对方赔偿1400元，其前提系主张解除《加盟合同》以及遭受经济损失的诉求得到法院的支持。另外，当事人主张经济损失包括参与加盟合同产生的差旅费及开销费用，当事人需提交发票、票据等证据予以支持，否则将难以得到法院的支持。

徐老师点评

本案诉讼请求部分，分析起来较为简单。

首先，律师提出，如果不能根本实现合同目的，有虚假宣传、欺骗、隐瞒事实等情况发生，应该解除合同。

这里有一个风险是，客户未取得《加盟合同》的证据原件。律师在这里没有提到，可以通过客户的缴费凭证来进一步认定合同，如对方不提供合同原件，客户可以主张不当得利返还。

其次，合同解除后，根据过错原则，如许可方存在过错，客户履行加盟合同所支出的20800元费用，许可方应当返还，同时应该赔偿损失。

2、客户的“特定要求”回复

您要求取消交易及赔偿损失，实质是要求解除双方签订的《加盟合同》，并要求返还已付加盟费20800元，并承担实际产生的差旅开销费1400元。具体分析可见“可争取的权益（诉讼请求）”部分第一到三项诉讼请求。

3、律师代理策略

根据上述案情及当事人的诉求，结合有关事实和法律，提出代理策略及相关工作步骤如下：

1、了解《加盟合同》签订地所在的地址以及明确的市辖区，核实签订《加盟合同》位置是否在对方公司注册所在地，并提取相应的现场拍照及证明文件，用以明确本案广州区级法院管辖，避免管辖错误。

2、要求当事人提供上述证据的原件供核对，指引当事人取回《加盟合同》证据原件。

3、重点调查对方是否具有开展商业特许经营活动的资质或条件，是否拥有至少2个超过1年的直营店，《加盟合同》是否向商务主管部门备案登记，有无建立完备的信息披露制度等，证实对方开展商业特许经营活动涉嫌违法，不符合《商业特许经营管理条例》规定。

4、调查对方是否存在虚假宣传、欺诈的违法事实，核实对方企业宣传手册、加盟手册有无存在虚假宣传内容，查询对方企业官网有无存在夸大宣传的文字或服务承诺，用以证实对方存在虚假宣传的违法事实，主张解除《加盟合同》，并要求返还加盟费20800元。

5、调查对方有无存在违约的行为，详细分析《加盟合同》约定内容，争取证实对方存在违约事实，利于我方主张维权。

6、通过商标局、知识产权局查询检索对方企业涉及商标注册、版权登记、网站备案等知识产权登记或核准情况，了解对方企业知识产权品牌以及是否具有进行商业特许活动的资质条件。

7、通过中国裁判文书网检索对方有无相类似的案例或司法判决，用以进行案例参考，便于法院进行司法审判。

8、起草民事起诉状，指引当事人签名，梳理相应的证据文件，正式向合同签订地的区级人民法院提起立案诉讼，并协助当事人办理诉讼费缴费流程。

9、在诉讼立案同时，如已掌握对方银行账户信息或房产、汽车等财产线索，可同步向法院申请财产保全，查封、扣押对方存款、房产、汽车等资产，禁止对方恶意转让或转移资产。财产查封后，向对方施压，进一步与对方和解，争取尽早解决问题。

10、代表当事人参与诉讼程序，具体包括诉讼开庭、庭审抗辩，协商和解、调解、参与宣判，代为领取诉讼文书等。并在庭审之后的3个工作内提供书面的代理意见。

点评

律师的这篇法律意见书，代理策略的亮点是：律师主要围绕着“能否解除合同”进行撰写。

首先，法律对许可方有资质要求。根据中华人民共和国国务院令 第485号《商业特许经营管理条例》，许可方应该具有开展商业特许经营活动的资质或条件，也就是许可方必须具有至少2个超过1年的直营店。客户在案件详情里反映出这个问题，律师也表明将在代理过程中查证核实。如果该案的许可方不具备许可资格，则该合同无效。

第二步律师明确提出调查对方是否存在虚假宣传、欺诈、宣传手册、宣传内容、网站的夸大宣传服务程度的情形。如果存在虚假宣传、欺诈等行为，可以成为解除合同的依据。

第三步调查合同双方履行过程中，对方是否存在违约行为。这里客户没有提供过多线索，但律师预见到了这个问题，并且将这个情况列出，证明律师预见到了将来可能需要调查的对象。

更深一步，律师提出通过商标局、知识产权局检索对方企业设计的商标、版权等情况，了解对方企业知识产权品牌是否具有进行商业特许活动的资质条件。如果许可方不具备这类资质，也可能影响到合同的成立。

再进一步，律师提出了通过裁判文书检索案例，来作为法院进行司法审判的参考，也是律师以为了实现用户利益最大化提出的非常有益的行动方案。

4、程序介绍

4.1 需要收集的证据材料有哪些？

1、身份信息材料：当事人的身份证复印件、对方营业执照、对方的主体信息等。

2、合同关系材料：《加盟合同》、联络函、物料清单、20800元加盟费转账记录、对方收户信息、收据、授权书、对方宣传手册、宣传广告、对方企业荣誉资料、对方企业官网宣传、对方商标注册信息等。

3、双方关于沟通聊天、律师函、协商事宜的书面、邮件、短信往来记录等。

4、财产材料：对方的财产状况，比如房产、银行账号、汽车信息等。

4.2 大致需要的时间、经历的流程。

1、立案，需要1-2天。如果同时申请法院查封的，法院一般直接立案并在1个月左右安排开庭时间。如果不申请法院查封，法院一般会在半个月左右安排调解，调解不成功，法院才会正式立案，并安排开庭时间。

2、开庭审理过程中，法院还会做调解工作，如果法院调解不成，会在开庭后做出判决。一般审理的时限简易程序（一个法官审）是3个月，普通程序（三个法官审）是6个月。本案可能先进入简易程序，3个月审不完的，会转入普通程序。

3、判决书一般在最后一次开庭后一个月左右出来，以邮寄的方式送达双方。

4、判决书送达后，15天内如果双方都不上诉服判的，15天后生效，双方按照判决书来履行。

5、如果对方不履行的，我们律师会及时帮您申请法院强制执行，以尽最大努力来维护您的权利。强制执行一般在3个月内完成。

总结